人保部正起草勞動(dòng)合同法部門(mén)規章

　　日前，有接近人力資源和社會(huì )保障部人士向本報記者透露，人保部目前正在起草與《勞動(dòng)合同法》實(shí)施有關(guān)的部門(mén)規章。

　　知情人士透露，正在征求意見(jiàn)的規章草案暫定名稱(chēng)為《關(guān)于貫徹實(shí)施勞動(dòng)合同法有關(guān)問(wèn)題的意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《意見(jiàn)》)。2008年11月25日定稿的一版《意見(jiàn)》草案稿據透露，該意見(jiàn)草案稿共有40條，內容分為七章，圍繞適用范圍、規章制度、勞動(dòng)合同的訂立、勞動(dòng)合同的履行和變更、勞動(dòng)合同的解除和中止，以及法律責任等內容展開(kāi)。

　　自2008年1月1日正式實(shí)施以來(lái)，新《勞動(dòng)合同法》引發(fā)的爭議從未間斷。外界曾對國務(wù)院法制辦主持操刀的《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》寄予厚望，但是，2008年9月19日正式頒布的實(shí)施條例并沒(méi)有正面回應外界對《勞動(dòng)合同法》關(guān)切的問(wèn)題，包括勞務(wù)派遣的嚴格定義。因此，外界進(jìn)而將目光聚焦于人保部，希望人保部能夠進(jìn)一步出臺相關(guān)的部門(mén)規章，能對《勞動(dòng)合同法》闡述不清的問(wèn)題予以明確和細化。

　　然而，一位接近人保部的專(zhuān)家對《意見(jiàn)》的起草時(shí)機表達了擔憂(yōu)。受制于日益嚴峻的經(jīng)濟形勢，《意見(jiàn)》的起草過(guò)程注定充滿(mǎn)波折�！叭绻�制定規章，肯定需要進(jìn)一步明確勞動(dòng)合同法的相關(guān)規定，但是這也意味著(zhù)《勞動(dòng)合同法》執行的時(shí)候彈性變小，這可能會(huì )進(jìn)一步增加企業(yè)的負擔�！�

　　全國總工會(huì )法律部部長(cháng)謝良敏則主張早日出臺相關(guān)規定，能對《勞動(dòng)合同法》實(shí)施以來(lái)迅速膨脹的勞務(wù)派遣的用工方式作出限制。他認為，應該正視《勞動(dòng)合同法》實(shí)施過(guò)程中存在的問(wèn)題，“以穩定勞資關(guān)系”。

　　國企規章必須經(jīng)過(guò)職代會(huì )審議

　　據知情人士透露，2008年11月25日定稿的《意見(jiàn)》草案稿的版本，針對《勞動(dòng)合同法》的各個(gè)章節，“主要起到拾遺補缺的作用”。此前，外界的判斷是，人保部有可能會(huì )針對某一方面的制度而單獨制定規章。

　　《意見(jiàn)》草案稿對《勞動(dòng)合同法》有關(guān)試用期的約定進(jìn)行了補充和細化。

　　根據《勞動(dòng)合同法》第19條，“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期”。而在實(shí)踐中，企業(yè)普遍反映的問(wèn)題是，如果有員工在離職后再次返回原單位，此時(shí)是否也不能約定試用期？

　　對此，《意見(jiàn)》草案稿提出的解決方案是，如果員工在離職兩年之內再次回到原單位，那么就不能約定試用期。

　　此外，《意見(jiàn)》草案稿還提出，國有企業(yè)和國有控股企業(yè)制定的規章制度必須經(jīng)過(guò)職工代表大會(huì )的“審議通過(guò)”。

　　而《勞動(dòng)合同法》第四條的相關(guān)規定則表示，用人單位在制定規章制度時(shí)，應當經(jīng)過(guò)職工代表大會(huì )或者全體職工“討論”。至于討論之后的法律后果，《勞動(dòng)合同法》并沒(méi)有規定。

　　顯然，《意見(jiàn)》草案稿對國企內部規章制度的建立規定了更加嚴格的程序。

　　《意見(jiàn)》草案稿還明確了用人單位在解除勞動(dòng)合同時(shí)必須遵守的通知程序。

　　根據《意見(jiàn)》草案稿，用人單位依法解除勞動(dòng)合同時(shí)，如果未履行包括《勞動(dòng)合同法》第43條在內的規定，那么就要承擔違法解雇的法律后果。

　　《勞動(dòng)合同法》第43條規定，用人單位在單方解除勞動(dòng)合同時(shí)，應當事先通知工會(huì )。

　　“這條規定將對珠三角的企業(yè)產(chǎn)生很大影響�！币晃粡氖聞趧�(dòng)法律服務(wù)的律師介紹說(shuō)，在珠三角地區，大部分企業(yè)在解雇員工的時(shí)候都不會(huì )遵守通知工會(huì )的程序，因為，很多企業(yè)目前沒(méi)有設立工會(huì )。而且，法院在審理此類(lèi)案件時(shí)，一般也是對企業(yè)的解雇行為進(jìn)行實(shí)體審查，比如解雇的理由是否成立，而對于是否通知工會(huì )等程序性要求則通常不會(huì )關(guān)注。

　　如果企業(yè)構成違法解除或者終止勞動(dòng)合同，則必須向勞動(dòng)者支付相當于經(jīng)濟補償兩倍的賠償金。

　　此外，《意見(jiàn)》草案稿還增加了勞動(dòng)合同中止的規定。比如，當勞動(dòng)者應征入伍、履行國家規定的其他義務(wù)，或者被依法限制人身自由等情況時(shí)，勞動(dòng)者或者用人單位可以中止勞動(dòng)合同。

　　而在《勞動(dòng)合同法》中則沒(méi)有規定勞動(dòng)合同中止的內容。

　　勞務(wù)派遣問(wèn)題未作進(jìn)一步規定

　　據知情人士透露，定稿于2008年11月25日版本的《意見(jiàn)》草案稿，并沒(méi)有對外界一直關(guān)心的勞務(wù)派遣的相關(guān)問(wèn)題作出規定。

　　《勞動(dòng)合同法》在頒布之后，圍繞“無(wú)固定期限合同”和“勞務(wù)派遣”等關(guān)鍵問(wèn)題，外界一直爭議不斷。

　　人們曾希望國務(wù)院頒布的《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》能夠對《勞動(dòng)合同法》存在的不明朗的問(wèn)題作出澄清，但是，內容僅有38條實(shí)施條例略顯單薄，僅將重點(diǎn)放在了無(wú)固定期限合同上。用人保部部長(cháng)尹蔚民當時(shí)的說(shuō)法，是為了“讓大家清楚地知道，無(wú)固定期限合同并不等于‘鐵飯碗’�！�

　　但是，對于勞務(wù)派遣的“三性”——臨時(shí)性、輔助性、季節性——的定義，卻采取了回避的態(tài)度。

　　終頒布的實(shí)施條例對于勞務(wù)派遣“三性”的定義不見(jiàn)蹤影。國務(wù)院法制辦一位官員透露說(shuō)，主要原因是，在目前的經(jīng)濟形勢下，對勞務(wù)派遣進(jìn)行進(jìn)一步的限制，恐將增加企業(yè)的負擔�！坝嘘P(guān)的規定將由人保部出臺相關(guān)規章予以解決�！�

　　在勞動(dòng)合同法實(shí)施后，勞務(wù)派遣的用工數量迅猛增加。曾有全國人大法工委官員透露，在勞動(dòng)合同法實(shí)施后，全國勞務(wù)派遣的用工數量由2000萬(wàn)猛增至2700萬(wàn)。

　　中國勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院勞動(dòng)法教研室主任王向前分析說(shuō)，企業(yè)之所以?xún)A心于勞務(wù)派遣的用工方式，主要是為了規避《勞動(dòng)合同法》上有關(guān)簽訂無(wú)固定期限合同的約定。

　　此外，使用勞務(wù)派遣，還可以規避解除勞動(dòng)合同時(shí)必須支付經(jīng)濟補償的義務(wù)。當用工單位將勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣公司，并非解除勞動(dòng)合同，因此無(wú)需支付經(jīng)濟補償。而勞務(wù)派遣公司解除勞動(dòng)合同時(shí)是否需要向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償，司法實(shí)踐中則存有爭議。 21世紀經(jīng)濟報道

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